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BGH I: “Du warst es”, oder: Die DNA-Spur im Urteil

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So, und dann zum “normalen Programm ūüôā “. Ich er√∂ffne die 20. KW. heute mit zwei Postings zu BGH-Beschl√ľssen.

Zun√§chst weise ich auf den BGH, Beschl. v. 24.01.2019 – 1 StR 564/18 – hin, der sich zur Frage der Anforderungen an die Urteilsgr√ľnde verh√§lt, wenn Grundlage der Verurteilung eine DNA-Spur ist, die man dem Angeklagten zugeordnet hat.

Im entschiedenen Fall hatte das LG den Angeklagten wegen Mordes zu einer lebenslangen Freiheitsstrafe verurteilt. Nach den Feststellungen lauerte der Angeklagte am 29. M√§rz 2017 gegen 21.30 Uhr seiner Ehefrau, die sich bereits im Dezember 2015 von ihm getrennt hatte und einem neuen Lebenspartner zuwandte, an deren Arbeitsstelle auf. Er wollte sie aus Eifersucht t√∂ten, nachdem er ihre Scheidungsabsichten erkannt hatte. Der Angeklagte n√§herte sich seiner Ehefrau mit einem Messer von hinten, als sie gerade in ihr Fahrzeug steigen wollte, und f√ľgte ihr eine “leicht bogenf√∂rmige” Schnittverletzung an der Kehle zu. Die Ehefrau drehte sich um und versuchte vergeblich, den Angeklagten abzuwehren; eine von ihr aus der Arbeitsst√§tte mitgebrachte leere Dose des Herstellers Red Bull fiel dabei zu Boden. Insgesamt stach der Angeklagte seiner Ehefrau neunmal in den Oberk√∂rper und durchtrennte Leber, Lunge und Milz; die Ehefrau verblutete noch am Tatort.

Das Landgericht hat sich aufgrund einer Vielzahl von Hilfstatsachen von der T√§terschaft des die Tat abstreitenden Angeklagten √ľberzeugt. Dabei hat es einer vom Angeklagten herr√ľhrenden DNA-Spur am Boden der Getr√§nkedose “ganz besondere Indizbedeutung” zugemessen; denn damit k√∂nne er nur am Tatort in Kontakt gekommen sein, anders als mit der Jacke der Gesch√§digten, an deren Kapuze und Kragenseite ebenfalls auf den Angeklagten hinweisende DNA-Spuren – neben einem belastenden Faserspurenbild – gesichert worden seien, und mit dem linken Finger, unter dessen Nagel die Sachverst√§ndige vom Landeskriminalamt eine f√ľr die Verursachung durch den Angeklagten sprechende “DYS-Spur” nachgewiesen habe. Daher sei die DNA-Spur an der Dose in der Gesamtschau das “gewichtigste Indiz”, zu welchem der Angeklagte – anders als sonst (etwa zu einem angeblichen Besuch der Ehefrau am Morgen des Tattages, was als “Sinneswandel” im Einlassungsverhalten und “Anpassung an das Beweisergebnis”zu w√ľrdigen sei) – geschwiegen habe, weil ein Erkl√§rungsversuch offensichtlich sinnlos gewesen sei.

Der BGH hat aufgehoben:

“Diese Beweisw√ľrdigung h√§lt wegen eines durchgreifenden Darstellungsmangels der sachlichrechtlichen Nachpr√ľfung nicht stand. Sie verh√§lt sich nicht zu den Grundlagen, aus denen abzuleiten ist, dass der Angeklagte das an der Red-Bull-Dose in einer Mischspur gesicherte Material “mit einer Wahrscheinlichkeit von 1 : 3,3 Millionen mitverursacht habe” (UA S. 103).

1. Insoweit gilt:

a) Ist dem Tatrichter mangels Sachkunde eine eigene Auseinandersetzung mit dem Inhalt des Gutachtens eines Sachverst√§ndigen nicht m√∂glich, so gen√ľgt es, dass er sich von der Sachkunde des Gutachters √ľberzeugt und sich danach dem Ergebnis des Gutachtens anschlie√üt. Jedoch muss er in diesem Fall die wesentlichen Ankn√ľpfungstatsachen und Ausf√ľhrungen des Sachverst√§ndigen im Urteil so wiedergeben, dass das Rechtsmittelgericht pr√ľfen kann, ob die Beweisw√ľrdigung auf einer tragf√§higen Tatsachengrundlage beruht und die Schlussfolgerungen nach den Gesetzen der Logik, den Erfahrungss√§tzen des t√§glichen Lebens und den Erkenntnissen der Wissenschaft m√∂glich sind (st. Rspr.; BGH, Beschl√ľsse vom 19. Dezember 2018 – 4 StR 410/18, juris Rn. 5; vom 27. Juni 2017 – 2 StR 572/16, juris Rn. 11 und vom 31. Juli 2013 – 4 StR 270/13, NStZ-RR 2014, 115, 116 mwN). Der Umfang der Darlegungspflicht richtet sich dabei nach der jeweiligen Beweislage und der Bedeutung, die der Beweisfrage f√ľr die Entscheidung zukommt (BGH, Urteil vom 3. Mai 2012 – 3 StR 46/12, NStZ 2013, 177, 178). Liegt dem Gutachten jedoch ein allgemein anerkanntes und weithin standardisiertes Verfahren zugrunde, wie dies etwa beim daktyloskopischen Gutachten, der Blutalkoholanalyse oder der Bestimmung von Blutgruppen der Fall ist, so gen√ľgt die blo√üe Mitteilung des erzielten Ergebnisses (BGH, Beschl√ľsse vom 19. Dezember 2018 – 4 StR 410/18, juris Rn. 5 und vom 15. September 2010 – 5 StR 345/10, NStZ 2011, 171 mwN).

b) F√ľr molekulargenetische Vergleichsgutachten gilt nichts anderes. Nach der neueren Rechtsprechung muss in den in der forensischen Praxis gebr√§uchlichen Verfahren lediglich das Gutachtenergebnis in Form der biostatistischen Wahrscheinlichkeitsaussage in numerischer Form mitgeteilt werden, sofern sich die Untersuchungen auf eindeutige Einzelspuren beziehen und keine Besonderheiten in der forensischen Fragestellung aufweisen (BGH, Beschluss vom 28. August 2018 – 5 StR 50/17, NJW 2018, 3192, 3193, zur Ver√∂ffentlichung in BGHSt vorgesehen). Diese Vereinfachung gilt demnach nicht f√ľr Mischspuren (vgl. BGH, Beschluss vom 19. Dezember 2018 – 4 StR 410/18, juris Rn. 7; Urteil vom 6. Februar 2019 – 1 StR 499/18, juris Rn. 17); solche Spuren weisen mehr als zwei Allele in einem DNA-System auf, mithin Zellmaterial von mehr als einer einzelnen Person.

Insoweit ist nach wie vor grunds√§tzlich in den Urteilsgr√ľnden mitzuteilen, wie viele Systeme untersucht wurden, ob und inwieweit sich √úbereinstimmungen in den untersuchten Systemen ergaben, mit welcher Wahrscheinlichkeit die festgestellte Merkmalskombination bei einer weiteren Person zu erwarten ist und, sofern der Angeklagte einer fremden Ethnie angeh√∂rt, ob dieser Umstand bei der Auswahl der Vergleichspopulation von Bedeutung war. Bei Mischspuren k√∂nnen je nach den konkreten Umst√§nden des Einzelfalles strengere Anforderungen gelten (BGH, Beschl√ľsse vom 27. Juni 2017 – 2 StR 572/16, juris Rn. 12 f. und vom 19. Januar 2016 – 4 StR 484/15, NStZ-RR 2016, 118, 119; Urteil vom 6. Februar 2019 – 1 StR 499/18, juris Rn. 18), auch in Bezug auf die Vergleichspopulation (BGH, Urteil vom 24. M√§rz 2016 – 2 StR 112/14, NStZ 2016, 490, 492); gegebenenfalls ist es notwendig, erg√§nzende molekulargenetische Untersuchungen durchzuf√ľhren (BGH, Urteil vom 5. Juni 2014 – 4 StR 439/13, NStZ 2014, 477, 479). Regelm√§√üig wird sich die Angabe empfehlen, wie viele Spurenverursacher in Betracht kommen und um welchen Typ von Mischspur es sich handelt (BGH, Beschluss vom 27. Juni 2017 – 2 StR 572/16, juris Rn. 13 mwN).

c) Die tatrichterlichen Ausf√ľhrungen gen√ľgen diesen Anforderungen nicht. Sie teilen nur mit, dass als weitere Spurenverursacherin – ebenfalls mit einer Wahrscheinlichkeit von 1 : 3,3 Millionen – eine Besucherin der Tagungsst√§tte, die die Dose dort zur√ľcklie√ü, in Betracht kommt. Insoweit ist bereits der Typ der Mischspur – etwa Spur ohne klaren Hauptverursacher – nicht hinreichend genau herausgearbeitet. Im √úbrigen fehlt es – wie auch bei den anderen DNA-Spuren – v√∂llig an der Darstellung der Systeme und der Wahrscheinlichkeitsberechnung (vgl. zu Letzterem BGH, Urteil vom 7. November 2012 – 5 StR 517/12, NStZ 2013, 179); auf die f√ľr den Angeklagten relevante Vergleichspopulation wird nicht eingegangen.

2. Da sich das Landgericht festgelegt hat, dass von der Vielzahl der Indizien die DNA-Spur an der Getr√§nkedose f√ľr seine √úberzeugungsbildung (¬ß 261 StPO) den Ausschlag gegeben hat, kann das Beruhen (¬ß 337 Abs. 1 StPO) nicht ausgeschlossen werden. Diese W√ľrdigung des Landgerichts darf das Revisionsgericht nicht durch eine eigene ersetzen.”

Gebetsm√ľhle BGH: Immer wieder “wiederholtes Wiedererkennen” und DNA

entnommen wikimedia.org Urheber Bin im Garten

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Urheber Bin im Garten

Heute ist in NRW und einigen anderen Bundesl√§ndern Feiertag – Fronleichnam. Aber da in anderen Bundesl√§ndern “normal” gearbeitet wird, mache ich das volle Programm, und zwar heute mit einem Identifizierungs-/Wiedererkennungstag. Den Auftakt macht der BGH, Beschl. v. 30.03.2016 – 4 StR 102/16, der sich noch einmal mit den Anforderungen an die Urteilsgr√ľnde im Fall des wiederholten Wiedererkennens befasst. M.E. an sich auch ein Bereich, den man als gro√üe Strafkammer kennen und beherrschen sollte. Ist/war aber am LG Paderborn leider nicht der Fall, wie der BGH, Beschluss beweist.

Das LG hatte den Angeklagten, der sich nicht zur Sache eingelassen hatte, u.a. wegen Raubes verurteilt. Die Verurteilung hat das LG auf folgende Umst√§nde gest√ľtzt:

  • Ein Mitt√§ter hatte in der Hauptverhandlung bekundet, er habe bei einer im Ermittlungsverfahren durchgef√ľhrten Wahllichtbildvorlage den Angeklagten mit gro√üer Wahrscheinlichkeit als Mitt√§ter identifiziert; bei dieser habe ihm aber der Polizeibeamte mitgeteilt, dass der Angeklagte ohnehin schon von einem anderen identifiziert worden sei.
  • Unter verschiedenen Kleidungsst√ľcken, die die T√§ter unmittelbar nach Ausf√ľhrung der Tat abgelegt hatten, konnte eine Baseballkappe mit der Aufschrift ‚ÄěK√§rcher‚Äú sichergestellt werden, an der sich DNA-Material befand, das dem Angeklagten zugeordnet werden konnte. Nach dem Ergebnis des kriminaltechnischen Gutachtens kommt das betreffende DNA-Identifizierungsmuster unter mehr als 10 Milliarden nicht blutsverwandten Personen kein zweites Mal vor und konnte daher als individualcharakteristisch bewertet werden.6

Der BGH sieht die Beweisw√ľrdigung des LG in zwei Punkten als l√ľcken-/fehlerhaft an:

“b) Jedenfalls hat die Strafkammer ausweislich der Urteilsgr√ľnde nicht erkennbar bedacht, dass es sich bei dem Wiedererkennen des Angeklagten durch die in der Hauptverhandlung vernommenen Zeugen vor dem Hintergrund der Einzel- bzw. Wahllichtbildvorlagen im Ermittlungsverfahren um ein wiederholtes Wiedererkennen handelte, dessen Verl√§sslichkeit wegen der Beeinflussung durch die Situation des ersten Wiedererkennens und der durch diese bedingten √úberlagerung des urspr√ľnglichen Erinnerungsbildes deutlich vermindert sein konnte (st. Rspr.; vgl. nur BGH, Beschluss vom 25. September 2012 ‚Äď 5 StR 372/12, NStZ-RR 2012, 381 mwN). Das Landgericht h√§tte daher in seine Bewertung, die nach den Urteilsgr√ľnden auf einer Gesamtschau der Wie-dererkennungsleistungen beruht, einstellen m√ľssen, dass sich die Zeugen unbewusst an der Einzel- bzw. Wahllichtbildvorlage im Ermittlungsverfahren orientiert haben k√∂nnten. Das ist nicht geschehen.

Auch die Ausf√ľhrungen zu den ausweislich der Urteilsgr√ľnde verlesenen DNA-Gutachten gen√ľgen den Anforderungen an eine rechtsfehlerfreie Beweisw√ľrdigung nicht.

Der Tatrichter hat in den F√§llen, in denen er dem Gutachten eines Sach-verst√§ndigen folgt, die wesentlichen Ankn√ľpfungstatsachen und Ausf√ľhrungen des Gutachtens so darzulegen, dass das Rechtsmittelgericht pr√ľfen kann, ob die Beweisw√ľrdigung auf einer tragf√§higen Tatsachengrundlage beruht und die Schlussfolgerungen nach den Gesetzen der Logik, den Erfahrungss√§tzen des t√§glichen Lebens und den Erkenntnissen der Wissenschaft m√∂glich sind. F√ľr die Darstellung des Ergebnisses einer auf einer molekulargenetischen Vergleichsuntersuchung beruhenden Wahrscheinlichkeitsberechnung, bei der es sich nicht um ein standardisiertes Verfahren handelt, ist es danach erforderlich, dass der Tatrichter mitteilt, wie viele Systeme untersucht wurden, ob und in-wieweit sich √úbereinstimmungen in den untersuchten Systemen ergeben ha-ben, mit welcher Wahrscheinlichkeit die festgestellte Merkmalskombination zu erwarten ist und, sofern der Angeklagte einer fremden Ethnie angeh√∂rt, inwieweit dieser Umstand bei der Auswahl der Vergleichspopulation von Bedeutung war (vgl. BGH, Urteile vom 5. Juni 2014 ‚Äď 4 StR 439/13, NJW 2014, 2454; vom 21. M√§rz 2013 ‚Äď 3 StR 247/12, BGHSt 58, 212, 217; Beschl√ľsse vom 25. Fe-bruar 2015 ‚Äď 4 StR 39/15 und vom 22. Oktober 2014 ‚Äď 1 StR 364/14, NStZ-RR 2015, 87, 88). Daran fehlt es hier. Die blo√üe Mitteilung der Wahrscheinlichkeit einer √úbereinstimmung reicht nicht aus.”

Beides ist nichts Neues, sondern wird vom BGH immer wieder – gebetsm√ľhleartig – wiederholt/ausgef√ľhrt. Liest das eigentlich keiner?

Was ist ein Allelrechner? Nun der hat was mit DNA zu tun?

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Man lernt nie aus. Denn: Wer wei√ü/wusste, was ein Allelrechner ist? Ich r√§ume ein, ich jedenfalls nicht, bis mich vor einigen Tagen ein Schreiben vom 04.03.2013 aus dem AnwaeltInnenB√ľro aus Bremen erreichte, in dem auf den “Allelrechner” hingewiesen wurde. In dem Schreiben hie√ü es:

“Der DNA-Beweis in Strafverfahren ist zu einer immer bedeutenderen Beweismethode geworden. Der 1. Strafsenat hat ihn in der Entscheidung 1 StR 722//08 v√∂llig zu Unrecht als alleiniges Verurteilungsindiz ausreichen lassen und sich der Tatsache verschlossen, dass der DNA-Beweis lediglich eine biostatische Wahrscheinlichkeitsaussage ist. Hieran hat zu Recht der 3.Strafsenat in der Entscheidung 3 StR 41/12 erinnert.

In der Praxis haben inzwischen sogenannte Mischspuren aufgrund der Verfeinerung der PCR-Vervielf√§ltigungsmethode von Tatspuren ein grosse Bedeutung gewonnen. Die mathematische Bewertung von Mischspuren, d.h. die Beurteilung deren Beweiskraft ist seit der Ver√∂ffentlichung der Populationsstudie des BKA von 2010 mit der nunmehr 16 Merkmalssysteme verwendet werden, noch komplexer geworden. Ich darf Sie daher heute darauf aufmerksam machen, da√ü der Kollege Martin Stucke FAfStR nunmehr seinen Allelrechner zur Berechnung der Wahrscheinlichkeiten bei Mischspuren auf 16 Merkmalssysteme umgestellt hat. Auch ist das Allel 36,2 im System SE 33, welches k√ľrzlich vom Institut f√ľr Forensische Genetik, M√ľnster in Australien entdeckt wurde, eingearbeitet worden.

Der Allelrechner befindet sich auf unserer website unter: <http://www.anwaeltinnenbuero.de/allelenrechner/index.html> und steht zu Ihrer kostenlosen Benutzung frei zur Verf√ľgung.”

Die Info gebe ich Рmit Genehmigung  der KollegInnen Рweiter. Vielleicht hilft der Rechner ja dem ein oder anderen weiter.

 

DNA passt, also Sack zu = Verurteilung, so geht es nicht

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In der letzten Zeit hat der BGH in mehreren Entscheidungen zur Beweisf√ľhrung mit/durch ein DNA-Gutachten und zu den Anforderungen an die Urteilsgr√ľnde Stellung genommen. So z.B. im BGH, Urt. v. 03.05.2012 – 3 StR 46/12. Aus der Rechtsprechung des BGH kann man ableiten, dass es sich die Tatgerichte manchmal zu einfach machen. Jedenfalls passt die Argumentation: DNA passt, also Sack zu = Verurteilung, so nicht.

Das lässt sich sehr schön aus dem BGH, Urt. v. 03.05.2012 ableiten. Danach sind auch bei einem DNA-Gutachten zwei Schritte zu unterscheiden, und zwar:

1. Schritt:

F√ľr DNA-Vergleichsgutachten gilt nichts anderes. Zwar ist das in der forensischen Praxis gebr√§uchliche PCR-Verfahren, das dazu dient, aus der Probe sowie aus der Vergleichsprobe jeweils eine bestimmte Anzahl in der Kern-DNA auftretender Systeme (sog. short tandem repeats; STR) eindeutig zu iden-tifizieren, um so (zun√§chst) √úbereinstimmungen festzustellen, inzwischen in seinen Abl√§ufen so weit standardisiert, dass es im Urteil keiner n√§heren Darlegungen hierzu bedarf.

2. Schritt:

Kein in diesem Sinne standardisiertes Verfahren ist aber die im zweiten Schritt an die so gewonnenen Daten ankn√ľpfende Wahrscheinlichkeitsberechnung, denn die Aussage dar√ľber, mit welcher statistischen H√§ufigkeit ein bestimmtes Merkmal oder eine bestimmte Merkmalskombination auftritt, h√§ngt zun√§chst von einer wertenden Entscheidung des Gutachters ab, welche Vergleichspopulation er ausgehend von der genetischen Herkunft des T√§ters heranzieht und inwieweit er aufgrund voneinander unabh√§ngiger Vererbung der √ľbereinstimmenden Merkmale die sog. Produktregel anwendet. Um dem Revisionsgericht eine √úberpr√ľfung der Wahrscheinlichkeitsberechnung auf ihre Plausibilit√§t zu erm√∂glichen, verlangt der Bundesgerichtshof deshalb in st√§ndiger Rechtsprechung die Mitteilung ihrer Grundlagen im Urteil (Beschluss vom 6. M√§rz 2012 – 3 StR 41/12; Beschluss vom 12. Oktober 2011 – 2 StR 362/11, NStZ-RR 2012, 53; Beschluss vom 21. Januar 2009 – 1 StR 722/08, NJW 2009, 1159; Beschluss vom 5. Februar 1992 – 5 StR 677/91, NStZ 1992, 601; Urteil vom 12. August 1992 – 5 StR 239/92, BGHSt 38, 320). Hierzu geh√∂ren – zumindest wenn der Angeklagte einer fremden Ethnie angeh√∂rt – eine hinreichend deutliche Umschreibung der zum Vergleich herangezogenen Bev√∂lke-rungsgruppe sowie jedenfalls die H√§ufigkeit der einzelnen als √ľbereinstimmend festgestellten Merkmale in dieser Vergleichspopulation sowie eine Aussage dazu, inwieweit in wissenschaftlich zul√§ssiger Weise die sog. Produktregel zur Anwendung kam.

Zum konkreten Fall dann:

Diesen Ma√üst√§ben wird hier die blo√üe Mitteilung im Urteil, unter Anwendung biostatistischer Berechnungsmethoden ergebe sich eine Wahrscheinlichkeit von eins zu mehr als zehn Milliarden, nicht gerecht. Weder werden die Faktoren erkennbar, auf denen dieses rechnerische Ergebnis beruht, noch wird ersichtlich, inwieweit der Gutachter bei der Auswahl der Vergleichspopulation m√∂gliche aus der ethnischen Herkunft des Angeklagten – eines marokkanischen Staatsangeh√∂rigen – herr√ľhrende Besonderheiten ber√ľcksichtigt hat.


Beweisw√ľrdigung: √úber eine DNA-Spur kommt man nur schwer hinweg…

DNA-Spuren sind immer verh√§ltnism√§√üig “sichere BeweismitteL” – ein Kollege sprach neulich von einem “todsicheren” und meinte damit, dass damit das Verfahren “tot”¬† sei f√ľr den Angeklagten, die Verurteilung also sicher sei Jedenfalls liest man selten, dass Gerichte trotz DNA-Spuren frei sprechen. Das hatte das LG Kaiserslautern getan, dem der BGH im BGH, Beschl. v. 12.02.2012 – 4 StR 499/11 – allerdings bescheinigt hat, dass das rechtsfehlerhaft war, weil das LG die Anforderungen an seine √úberzeugungsbildung √ľberspannt h√§tte. Der BGH f√ľhrt u.a. aus:

“a) Die Erw√§gungen des Landgerichts, warum eine aktive Beteiligung des Angeklagten an der Tat vom 28. Juli 2009 trotz seiner eindeutigen Identifizierung als Spurenleger an einem am Tatort aufgefundenen 60 cm langen Klebe-band (Spur T06.06) nicht nachweisbar sei, lassen besorgen, dass es √ľber-spannte Anforderungen an die zu einer Verurteilung erforderliche √úberzeugungsbildung gestellt hat. Das Landgericht hat nicht ausschlie√üen k√∂nnen, dass die DNA-Antragung bei einem Anlass erfolgt sei, der in keinem unmittelbaren Zusammenhang mit dem Geschehen zum Nachteil des L. stehe. Die DNA-Antragung befand sich an der gerissenen Seite des Klebebandes, w√§hrend die andere Kante mittels eines Abrollers durchtrennt war. Aufgrund der generellen pers√∂nlichen Verflechtung des Angeklagten mit den T√§tern bestehe die nicht nur theoretische M√∂glichkeit, dass der Angeklagte die Klebebandrolle im anderen Zusammenhang in der Hand gehabt habe. Selbst wenn sich die gerissene Kante bei Tatbeginn noch im Rolleninneren befunden h√§tte, k√∂nne die DNA-Antragung seitlich der sp√§teren Abrisskante erfolgt sein. Hierf√ľr spre-che, dass die T√§ter bei der Tatausf√ľhrung Gummihandschuhe getragen h√§tten, also darauf bedacht gewesen seien, keine Spuren zu hinterlassen……”

Und: Der BGH vermisst eine Gesamtw√ľrdigung aller Umst√§nde. Das darf jetzt eine andere Strafkammer des LG Kaiserslautern nachholen.